Соглашение о намерении (иногда называют «письмом о намерениях», «memorandum of understanding» – MoU) – это документ, в котором стороны фиксируют своё желание в будущем заключить основной договор о сотрудничестве, поставке товаров, оказании услуг или иной сделке. Оно не создаёт обязательства подписать основной договор, но демонстрирует серьёзность намерений и часто служит основой для дальнейших переговоров.

Понятие и правовая природа

Согласно гражданскому законодательству РФ, соглашение о намерении относится к предварительным договорённостям, которые не порождают обязательств по заключению основного договора, однако могут содержать обязательные положения (конфиденциальность, порядок ведения переговоров, неустойка за нарушение исключительного права на ведение переговоров и т.п.).

Основные признаки:

• Документ носит предупредительный характер – стороны лишь выражают волю к будущему сотрудничеству;
• Отсутствует прямое обязательство заключить основной договор (если иное не stipulirovano в тексте);
• Может включать встречные обязательства (например, obligation to negotiate in good faith, exclusivity, confidentiality);
• Не требует государственной регистрации, носил письменную форму для доказательства намерений.

Отличие от предварительного договора

Часто соглашение о намерении путают с предварительным договором. Основные различия:

Когда применяется соглашение о намерении

Соглашение о намерении удобно использовать в следующих ситуациях:

1. Переговоры о сложных сделках (M&A, совместные предприятия, долгосрочные поставки);
2. Необходимость обеспечить конфиденциальность обмениваемой информации до подписания основного договора;
3. Желание закрепить эксклюзивный срок для ведения переговоров (сторона обязуеться не вести переговоры с третьими лицами в течение определённого периода);
4. Планирование совместных инвестиций, где требуется предварительное согласование условий финансирования, распределения рисков и т.д.;
5. Необходимость показать потенциальным инвесторам или кредиторам серьёзность намерений сторон.

Основные элементы соглашения о намерении

Несмотря на гибкость формы, в документе обычно присутствуют следующие разделы:

• Преамбула – указание сторон, их реквизитов, даты и места составления;
• Предмет соглашения – описание того, о чём стороны намерены договорится в будущем (например, «сторонами предполагается заключить договор поставки оборудования»);
• Цели и принципы сотрудничества – взаимное доверие, добросовестность, долгосрочная выгода;
• Этапы и сроки переговоров – план работы, даты встреч, сроки предоставления проектов договоров;
• Конфиденциальность – obligation не раскрывать информацию, полученную в ходе переговоров;
• Exclusivity (исключительность) – сторона обязуется не вести переговоры с третьими лицами по данному вопросу в течение определённого периода;
• Распределение расходов – кто оплачивает экспертизу, юридические услуги, due diligence и т.п.;
• Неустойка и ответственность – штрафы за нарушение конфиденциальности, exclusivity или иных обязательных пунктов;
• Срок действия соглашения – дата вступления в силу и дата окончания (обычно до подписания основного договора или до наступления определённого события);
• Заключительные положения – порядок внесения изменений, применимое право, язык документа, порядок разрешения споров.

Структура документа (примерный план)

1. – «Соглашение о намерении заключить договор»;
2. Преамбула – стороны, их реквизиты;
3. Предмет соглашения;
4. Цели и принципы сотрудничества;
5. Этапы переговоров и сроки;
6. Конфиденциальность;
7. Exclusivity (если требуеться);
8. Распределение расходов;
9. Ответственность и неустойка;
10. Срок действия и порядок расторжения;
11. Заключительные положения (применимое право, язык, уведомления, подписи).

Пример шаблона соглашения о намерении

СОГЛАШЕНИЕ О НАМЕРЕНИИ ЗАКЛЮЧИТЬ ДОГОВОР

г. Москва «___» __________ 20__ г.

Мы, нижеподписавшиеся:

• _____________________, именуем__ в дальнейшем «Сторона 1»,
• _____________________, именуем__ в дальнейшем «Сторона 2»,

в совокупности именуемые «Стороны», заключили настоящее Соглашение о намерении (далее – «Соглашение») о следующем:

1. Предмет Соглашения. Стороны выражают намерение в будущем заключить договор оказания услуг по разработке программного обеспечения (далее – «Основной договор») на условиях, которые будут определены в ходе переговоров.
2. Цели и принципы сотрудничества. Стороны подтверждают своё намерение действовать на принципах взаимного доверия, добросовестности и долгосрочной взаимной выгоды.
3. Этапы переговоров и сроки.
   1. Стороны обязуются провести предварительные встречи не позднее 10 рабочих дней с даты подписания Соглашения;
   2. Проект Основного договора должен быть представлен Стороной 1 не позднее 30 календарных дней с даты первой встречи;
   3. Срок действия настоящего Соглашения составляет 6 (шесть) месяцев с даты его подписания, если иное не будет согласовано Сторонами письменно.
4. Конфиденциальность. Каждая Сторона обязуется не раскрывать третьим лицам любую информацию, полученную в ходе переговоров, без предварительного письменного согласия другой Стороны, за исключением случаев, предусмотренных законом. Обязательство конфиденциальности действует в течение 3 (трёх) лет после прекращения действия Соглашения.
5. Exclusivity. Сторона 1 обязуется в течение срока действия Соглашения не вести переговоры и не заключать аналогичные соглашения с третьими лицами относительно предмета, указанного в пункте 1 настоящего Соглашения.
6. Распределение расходов. Все расходы, связанные с проведением переговоров (включая услуги консультантов, экспертизу, перевод и т.д.), несут Стороны поровну, если иное не будет согласовано отдельным письменным соглашением.
7. Ответственность и неустойка. За нарушение обязательств по конфиденциальности и exclusivity виновная Сторона выплачивает пострадавшей Стороне неустойку в размере 100 000 (сто тысяч) рублей за каждый случай нарушения, без prejudice к праву требовать возмещения фактических убытков.
8. Срок действия и порядок расторжения. Настоящее Соглашение вступает в силу с момента его подписания обеими Сторонами и действует до наступления одного из следующих событий: (а) подписания Основного договора; (б) истечения срока, указанного в пункте 3; (в) письменного согласия Сторон о расторжении Соглашения. Расторжение Соглашения не освобождает Сторон от обязательств, которые по своей природе должны sopravvivere после его окончания (конфиденциальность, exclusivity).
9. Заключительные положения.
   1. Настоящее Соглашение составлено в двух экземплярах, по одному для каждой Стороны, имеющих одинаковую юридическую силу.
   2. Изменения и дополнения к Соглашению вступают в силу только после их оформления в письменной форме и подписания обеими Сторонами.
   3. Применимое право – законодательство Российской Федерации.
   4. Все споры и разногласия, возникающие из или в связи с настоящим Соглашением, подлежат разрешению в суде по месту нахождения Стороны 1, если Стороны не договорятся иначе.

Подписи Сторон:

Сторона 1: ___________________ / ___________________

Сторона 2: ___________________ / ___________________

Практические рекомендации по составлению

• Чётко разделяйте обязательные и необязательные пункты. Если вы хотите, чтобы положения были обязательными (конфиденциальность, exclusivity, порядок ведения переговоров), прямо указывайте это в тексте.
• Указывайте конкретные сроки и этапы – это уменьшает риск бесконечных переговоров без результата.
• Включите положение о гоverning law и jurisdiction, особенно если стороны находятся в разных юрисдикциях.
• Не забывайте про force majeure (непреодолимая сила) – можно добавить короткий пункт, освобождающий стороны от ответственности за задержки, вызванные обстоятельствами, неподвластными их контролю.
• При необходимости привлекайте юриста для проверки соответствия требованиям законодательства и защиты ваших интересов.

Соглашение о намерении заключить договор – гибкий инструмент, позволяющий сторонам заранее обозначить свои цели, установить рамки переговоров и защитить важные интересы (конфиденциальность, exclusivity, распределение расходов); Правильно составленное соглашение снижает риски недопонимания, экономит время и ресурсы, а также создаёт доверительную атмосферу для последующего заключения основного договора. При работе с таким документом важно помнить о различии между чисто declarative положениями и теми, которые создают реальные обязательства, и соответственно формулировать их в тексте.